LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011

 

 

Por el Dr. Luis Carlos Alzate Ríos

Juez Tercero Administrativo del Circuito de Armenia - 2012

 

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL NUEVO C.C.A.

“… Hacer las cosas pronto pero mal, y hacerlas bien pero tarde…” CALAMANDREI,Piero Introducción al estudio sistemático de las Providencias Cautelares Edt. Bibibliográfica Argentina,1945.p.43.

“… la necesidad de servirse del proceso para conseguir la razón no debe convertirse en daño para quien tiene la razón…” CHIOVENDA, Giuseppe. Istituzioni di diritto processuale civile. Edt. Jovene, 1960, volúmen 1 p.147

 

PLAN DE LA EXPOSICIÓN

—Influencia general de la parte primera del C.P.A. y de lo C.A. en las medidas cautelares.

—Las medidas cautelares como forma de materializar el derecho fundamental al acceso a la administración de justicia.

—Las medidas cautelares en general y las medidas cautelares en el proceso contencioso administrativo en el Derecho Comparado.

—Las medidas cautelares en la Ley 1437 de 2011.

 

INFLUENCIA GENERAL DE LA PARTE PRIMERA DEL C.P.A. Y DE LO C.A. EN LAS MEDIDAS CAUTELARES.

—Finalidad de reconocimiento directo de los derechos por parte de la administración.

—Influencia directa de la jurisprudencia en las decisiones de la administración.

—Respuesta de la jurisdicción como contrapeso a la autotutela administrativa.

LAS MEDIDAS CAUTELARES COMO FORMA DE MATERIALIZAR EL DERECHO FUNDAMENTAL AL ACCESO A LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.

—DERECHO CATALOGADO COMO FUNDAMENTAL

—Normas nacionales:

◦Artículos 2, 29, 89 y 229 de la C.P.

—Normas que hacen parte del bloque de constitucionalidad

◦C.A.D.H. Artículos 8.1., 25 y 63.

◦P.I.D.C.P. Artículo 2.3.

—Normas internacionales

◦C.E.D.H. Artículo 6 Derecho a un proceso equitativo

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN GENERAL

—CLASIFICACIÓN GENERAL DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

—Cognición cautelar

—Ejecución cautelar

—CARACTERÍSTICAS:

—Provisoriedad

—Función preventiva

—Instrumentalidad

—Variabilidad

 

Piero Calamandrei

LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN GENERAL

—CLASIFICACIÓN SEGÚN SUS EFECTOS

—Conservativas: Impedir que se modifique una situación existente —Innovativas: Producir un cambio provisional en la decisión. Hernando Devis Echandía

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN EL DERECHO COMPARADO.

—FRANCIA

—Ley del 30 de junio de 2000, unifica el procedimiento de medidas de urgencia en torno al proceso administrativo.

—Crea los Jueces de los réferés.

—Le Réferé-Suspension: Medida similar a la suspensión de los actos administrativos.

—Le Réferé-Liberté: Medidas contra las decisiones que pueden calificarse de vías de hecho, vulneración grave, evidente y manifiesta del orden jurídico.

—Le Réferé-Conservatoire: Medidas útiles para salvaguardar los derechos de las partes.

 

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN EL DERECHO COMPARADO.

—ESPAÑA

—Artículo 24. 1 de la C.E., que consagra el derecho a la tutela judicial efectiva y 106.1 el control jurisdiccional de la administración

—Ley 29 de 1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. Artículo 129 y ss.

—Normativa que consagra que “Los interesados podrán solicitar en cualquier estado del proceso la adopción de cuantas medidas aseguren la efectividad de la sentencia.”

 

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN EL DERECHO COMPARADO.

—SISTEMA INTERAMERICANO DE DDHH

 

Clasificación en:

—Medidas Cautelares: Adoptadas por la Comisión Interamericana en virtud del artículo 25 de su reglamento.

—Medidas provisionales: Adoptadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en virtud del artículo 63 de la C.A.D.H.

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—En su parte segunda, título V Demanda y Proceso contencioso Administrativo, Capítulo XI, artículos 229 a 241.

—REQUISITOS FORMALES DE LA MEDIDA: Artículo 229:

—Procede en los procesos declarativos (excluye a los procesos de ejecución)

—Anticipadas o en cualquier estado del proceso

—Solicitud de parte (de oficio en las acciones populares)

—Sustentada

—FINALIDAD: Proteger y garantizar provisionalmente el objeto del proceso y la efectividad de la sentencia

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—CLASES DE MEDIDAS: Artículo 230:

—Preventivas

—Conservativas

—Anticipativas

—De suspensión

 

Deben tener relación directa y necesaria con las pretensiones de la demanda.

1.Ordenar el statu quo o restablecer

2.Suspensión procedimiento o actuación administrativa

3.Suspensión provisional del acto administrativo

4.Ordenar la adopción de decisiones, realizar o demoler obras

5.Impartir órdenes o imponer obligaciones de hacer o no hacer

—No suple la voluntad de la administración en cuanto a las medidas discrecionales

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—REQUISITOS PARA SU DECRETO:

—Artículo 231:

—SUSPENSIÓN PROVISIONAL: (artículo 238 de la C.P.) se mantiene la suspensión provisional como medida cautelar, sin necesidad de caución, cuando el acto viole las normas citadas en la demanda o en escrito separado o las pruebas allegadas con la demanda.

 

Se elimina el requisito de la violación flagrante u ostensible como se exige en la regulación vigente.

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—REQUISITOS PARA SU DECRETO:

—Artículo 231:

—PARA LAS DEMÁS MEDIDAS: En concordancia con los requisitos estudiados por la doctrina en general, los organismos internacionales y los tribunales extranjeros, la norma consagra unos requisitos generales para el decreto de las medidas cautelares, como son:

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—REQUISITOS PARA SU DECRETO:

—Artículo 231:

—APARIENCIA DE BUEN DERECHO (Fumus boni iuris)

—Demanda razonablemente fundada

—Titularidad demostrada sumariamente de los derechos invocados

—SU-913 de 2009

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—REQUISITOS PARA SU DECRETO:

—Artículo 231:

—PELIGRO DE LA MORA(Periculum in mora)

—Perjuicio irremediable

—Sentencia nugatoria

 

Extrema gravedad, Urgencia de la medida y evitar daños irreparables

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—REQUISITOS PARA SU DECRETO:

—Artículo 231:

—PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

—El juez debe velar por la proporcionalidad de la medida decretada, a fin de maximizar los intereses en conflicto al interior del proceso, balanceando así los mismos bajo los posibles escenarios del proceso

—Niega la medida y luego concede pretensiones

—Concede la medida y luego niega las pretensiones

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—REQUISITOS PARA SU DECRETO:

—Artículo 231:

—PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

—“Para cada caso concreto, le corresponde al juez efectuar un juicio de ponderación, a través del cual se pueda definir, de manera racional y razonable, acerca de la necesidad del decreto de determinada medida cautelar con el fin de garantizar, en sus justas proporciones, el equilibrio entre el derecho del demandante a alcanzar una tutela judicial efectiva y la menor afectación a los derechos sustanciales y procesales del demandado.”

—CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIÓN TERCERA. Consejero ponente: MAURICIO FAJARDO GÓMEZ. Auto del 3 de marzo de 2010. Radicación número: 25000-23-26-000-2009-00062-01(37590). Actor: DISTRITO CAPITAL DE BOGOTA Y OTROS. Demandado: MARIA CAROLINA BARCO ISACKSON Y OTRO. Referencia: APELACION DE AUTO-ACCION DE REPETICIÓN.

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—CAUCIÓN:

—Artículo 232:

—No se requiere caución cuando el demandante sea una entidad pública, se decrete dentro de acciones populares o sea la medida de suspensión provisional del acto administrativo. Igualmente, cuando el actor eventualmente goce de amparo de pobreza (art. 163 del C.P.C.).

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—CAUCIÓN:

—Artículo 232:

—Su modalidad, cuantía y demás condiciones, son fijadas por el Juez, arbitrio judicis, para lo cual debe tenerse en cuenta factores como el monto de la obligación en discusión, las condiciones económicas del demandante para que la obligación de caución no se torne en extremo excesiva y entre a vulnerar el derecho al acceso a la administración de justicia del actor.

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—CAUCIÓN:

—Artículo 232:

—Por lo anterior, deben ponderarse en el caso concreto, por una parte la obligación de cumplir con la finalidad última de la causón de proteger el erario o los caudales públicos y por la otra no imponer una obligación excesiva al actor, por lo que deberá el Juez o el Magistrado Ponente en el auto de admisión de la demanda imponer un valor equivalente un porcentaje del valor de la obligación en discusión, para que se satisfaga el interés general representado por el patrimonio público, pero debe sopesar las capacidades económicas del demandante para que se efectivice el derecho al acceso a la administración de justicia y pueda obtener una decisión de fondo de sus pretensiones. Igualmente, dado que no existe plazo legal para el cumplimiento de la obligación de caución, debe el operador judicial otorgar un plazo judicial acorde con dichas condiciones, para no convertir en exorbitante esta carga procesal.

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—PROCEDIMIENTO:

—Artículos 233 y 234:

—Procedimiento normal, con audiencia de la contraparte.

—Procedimiento de Urgencia, sin audiencia de la contraparte, cuando se evidencia que no puede agotarse el procedimiento normal.

—La medida solo debe ejecutarse una vez se acepte la caución prestada

 

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY 1437 DE 2011.

—RECURSOS:

—Artículos 236:

◦Contra el auto que decrete la medida procede el recurso de apelación o súplica, en efecto devolutivo, es decir, no se suspende el cumplimiento de la providencia ni el curso del proceso.

◦El auto que fije o niegue la caución es apelable, la que la acepte o rechace solo tiene reposición.

 

1. tr. Dicho de la persona que tiene autoridad o facultades para ello: Resolver, decidir.” http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=DECRETAR CONSULTADO EL 03-05-2012 13:31